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Compliance Officer

¿Qué determina la Responsabilidad Penal de la Persona Jurídica?

La entrada en vigor el pasado 1 de julio de 2015 de la Ley Orgánica 1/2015, de 30 de marzo, por la que se modifica el Código Penal, establece en su artículo 31 la responsabilidad penal de las personas jurídicas.

 

En este sentido, las personas jurídicas serán penalmente responsables en los siguientes supuestos:

 

1.- De los delitos cometidos en nombre o por cuenta de las mismas y en su beneficio directo o indirecto, por sus representantes legales o por aquellos que actuando indivisiblemente o como integrantes de un órgano de la persona jurídica, están autorizados para tomar decisiones en nombre de la persona jurídica u ostentan facultades de organización y control de la misma. Art. 31. Bis 1. a).

 

2.- De los delitos cometidos, en el ejercicio de actividades sociales y en beneficio directo o indirecto de las mismas, por quienes, estando sometidos a la autoridad de las personas físicas mencionadas en el párrafo anterior, han podido realizar los hechos por haberse incumplido por aquéllos los deberes de supervisión, vigilancia y control de su actividad atendidas las concretas circunstancias del caso. Art. 31. Bis 1. b)

Alcance de la Responsabilidad Penal de la Persona Jurídica

¿Quién puede cometer delito para que una persona jurídica resulte responsable penalmente y por qué?

 

  • El delito debe estar tipificado en el Código Penal.
  • El delito lo debe haber cometido en la actividad de la empresa:

· El administrador de hecho

· El administrador de derecho

· El Representante legal

· Cualquier empleado, dependiente de los anteriores, por falta de control.

  • Que se haya cometido en nombre o por cuenta de la persona jurídica

Circunstancias atenuantes de la Responsabilidad Penal de la persona jurídica (Art. 31 Quarter Código Penal)

Sólo podrán considerarse circunstancias atenuantes de la responsabilidad penal de las personas jurídicas haber realizado, con posterioridad a la comisión del delito y a través de sus representantes legales, las siguientes actividades:

 

  • Haber procedido, antes de conocer que el procedimiento judicial se dirige contra ella, a confesar la infracción a las autoridades.
  • Haber colaborado en la investigación del hecho aportando pruebas, en cualquier momento del proceso, que fueran nuevas y decisivas para esclarecer las responsabilidades penales dimanantes de los hechos.
  • Haber procedido en cualquier momento del procedimiento y con anterioridad al juicio oral a reparar o disminuir el daño causado por el delito.
  • Haber establecido, antes del comienzo del juicio oral, medidas eficaces para prevenir y descubrir los delitos que en el futuro pudieran cometerse con los medios o bajo la cobertura de la persona jurídica.

Saá & Yabén · Responsabilidad Penal · Compliance Officer

Circunstancias eximentes de la Responsabilidad Penal de la persona jurídica (Art. 31 Código Penal)

a) Delito fuese cometido por las personas indicadas en la letra a) del art. 31 Bis 1.

 

Si el delito fuese cometido por las personas indicadas en la letra a) del art. 31 Bis 1, al que hemos hecho referencia (por el órgano de gobierno de la persona jurídica), la persona jurídica quedará exenta de responsabilidades si se cumplen las siguientes condiciones:

   El órgano de administración ha adoptado y ejecutado con eficacia, antes de la comisión del delito, modelos de organización y gestión que incluyen las medidas de vigilancia y control idóneas para prevenir delitos de la misma naturaleza o para reducir de forma significativa el riesgo de su comisión.

 

   La supervisión del funcionamiento y del cumplimiento del modelo de prevención implantado ha sido confiada a un órgano de la persona jurídica con poderes autónomos de iniciativa y de control o que tenga encomendada legalmente la función de supervisar la eficacia de los controles internos de la persona jurídica.

 

   Los autores individuales han cometido el delito eludiendo fraudulentamente los modelos de organización y de prevención.

 

   No se ha producido una omisión o un ejercicio insuficiente de sus funciones de supervisión, vigilancia y control por parte del órgano al que se refiere la condición 2.ª anterior.

En los casos en los que las anteriores circunstancias solamente puedan ser objeto de acreditación parcial, esta circunstancia será valorada a los efectos de atenuación de la pena.

 

b) delito fuera cometido por las personas indicadas en la letra b) del art. 31 Bis 1.

Si el delito fuera cometido por las personas indicadas en la letra b) del apartado 1, la persona jurídica quedará exenta de responsabilidad si, antes de la comisión del delito, ha adoptado y ejecutado eficazmente un modelo de organización y gestión que resulte adecuado para prevenir delitos de la naturaleza del que fue cometido o para reducir de forma significativa el riesgo de su comisión.

Responsabilidad Penal de la persona jurídica y Responsabilidad Penal de la persona física

  1. La responsabilidad penal de las personas jurídicas será exigible siempre que se constate la comisión de un delito que haya tenido que cometerse por quien ostente los cargos o funciones aludidas en el artículo anterior, aun cuando la concreta persona física responsable no haya sido individualizada o no haya sido posible dirigir el procedimiento contra ella. Cuando como consecuencia de los mismos hechos se impusiere a ambas la pena de multa, los jueces o tribunales modularán las respectivas cuantías, de modo que la suma resultante no sea desproporcionada en relación con la gravedad de aquéllos. 
  1. La concurrencia, en las personas que materialmente hayan realizado los hechos o en las que los hubiesen hecho posibles por no haber ejercido el debido control, de circunstancias que afecten a la culpabilidad del acusado o agraven su responsabilidad, o el hecho de que dichas personas hayan fallecido o se hubieren sustraído a la acción de la justicia, no excluirá ni modificará la responsabilidad penal de las personas jurídicas, sin perjuicio de lo que se dispone en el artículo siguiente.

¿En qué supuestos se podrá responsabilizar a las personas físicas?

En virtud de lo anterior, la responsabilidad se podrá exigir a los cargos sean administradores o no, por los daños ocasionados por incumplimiento de la legalidad y/o la inexistencia o falta de políticas implementadas y un modelo de control de éstas. Esto es, la comisión de un delito debería haberse evitado identificándolo y poniendo en marcha las políticas y mecanismos de control adecuados a la normativa y previamente establecidos.

Puesto que el desarrollo e implementación de estos procesos y controles así como su posterior auditoría anual, precisa de conocimientos técnicos específicos, la asunción de estas competencias debería externalizarse a través de órganos colegiados capacitados para dichas funciones.

En este sentido, la persona jurídica podrá actuar contra el administrador por administración desleal, por haber contratado a proveedores no solventes para la cobertura del cumplimiento de la normativa vigente en las diferentes materias aplicables a la entidad y/o haber dirigido recursos de la organización hacia dichos proveedores.

¿En qué consiste un correcto modelo Compliance?

El art. 31 Bis 2.A 5 del Código Penal establece que se puede aplicar un atenuante/eximente a la empresa (disminuyendo/evitando así las posibles sanciones, derivadas de las responsabilidades penales) si cumple con los requisitos que se indican a continuación, relativos a la implementación y continua supervisión y revisión de las Políticas, Procesos y Controles exigidos. Estos requisitos son:

  • Elaborar un Código ético,
  • Análisis de riesgos penales,
  • Crear un organigrama designando responsabilidades,
  • Designar una persona (de la empresa o externa) con capacidades y formación en la normativa de cada área que afecte a la empresa,
  • Desarrollar un manual de cumplimiento (conservando compromiso firmado por cada empleado. Imprescindible este compromiso especialmente en casos de mobbing, acoso laboral, revelación de secretos, acoso sexual, etc.),
  • Informar/formar a todos los empleados, conservando asistencia firmada por el empleado,
  • Realizar auditorías y comprobaciones anuales,
  • Certificaciones anuales,
  • Procedimientos de actuación ante denuncias (Recall),
  • Procedimientos para depuración de responsabilidades,
  • Establecer un protocolo de sanciones ante el incumplimiento de cualquiera de las normativas y/o requisitos.

¿En qué delitos puede incurrir la persona jurídica?

Los delitos establecidos por el Código Penal son:

 

  • Descubrimiento y revelación de secretos (Protección Datos)
  • Estafa
  • Sustracción de bienes o dinero de clientes o proveedores
  • Acoso sexual
  • Acoso laboral
  • Mobbing
  • Blanqueo de capitales
  • Insolvencias punibles
  • Daños informáticos
  • Delitos contra la propiedad intelectual e industrial, al mercado y a los consumidores
  • Delitos contra la Hacienda Pública y contra la Seguridad Social
  • Tráfico ilegal o inmigración clandestina de personas
  • Delitos contra la ordenación del territorio y el urbanismo
  • Delitos contra los recursos naturales y el medio ambiente
  • Establecimiento de depósitos o vertederos tóxicos
  • Delitos relativos a la energía nuclear y a las radiaciones ionizantes
  • Delitos de riesgo provocados por explosivos
  • Delitos contra la salud pública en la modalidad de tráfico de drogas
  • Falsificación de tarjetas de crédito y débito y cheques de viaje
  • Cohecho
  • Tráfico de influencias
  • Corrupción en las transacciones comerciales internacionales
  • Captación de fondos para el terrorismo
  • Tráfico y trasplante ilegal de órganos humanos
  • Trata de seres humanos
  • Delitos relativos a la prostitución y la corrupción de menores

Sanciones

Las sanciones establecidas por el Código Penal por la comisión de los delitos indicados en el apartado anterior consisten en:

 

  • Multas económicas
  • Disolución de la persona jurídica
  • Suspensión de actividad 5 años
  • Clausura de locales 5 años
  • Prohibición de actividades
  • Inhabilitación para subvenciones, beneficios fiscales o de la SS
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